Lección 9 La Contratación Administrativa. Los Contratos Públicos.
Lección 9
La Contratación Administrativa. Los Contratos Públicos.
Índice
1. Introducción.
2. La contratación administrativa.
3. Requisitos de la contratación administrativa.
4. Fases del procedimiento de contratación.
5. Modalidades de la contratación administrativa.
6. Contratos públicos de obras, suministros y servicios.
7. Extinción de los contratos.
8. Registro público de contratos.
LECCIÓN 9
LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA. LOS CONTRATOS PÚBLICOS.
1. INTRODUCCIÓN.
Las Administraciones Públicas, para poder llevar a cabo las tareas encomendadas por la sociedad, en multitud de casos tiene que recurrir a la contratación de obras o servicios con empresas o particulares. Ejemplos de esto se pueden poner muchos, por ejemplo, la Administración repara y construye las carreteras mediante contratos de obras con empresas privadas; el servicio de recogida de basuras, la limpieza de las playas, etc., que la sociedad encomienda a las diferentes Administraciones, deben ser realizados por éstas mediante la contratación con empresas de servicios.
De todo esto se desprende que las obras, los servicios, los suministros, etc., que deben desarrollar las Administraciones Públicas, los realizan mediante la contratación de los mismos en relaciones jurídicas con empresas privadas. Esto es lo que vamos a estudiar en esta Lección.
2. LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA.
Cuando una Administración contrata con un particular o con una empresa, puede hacerlo de varias maneras, dependiendo de en qué área jurídica se este moviendo, así, puede realizar un contrato civil si alquila una oficina; un contrato mercantil, si compra algún producto; un contrato laboral, si contrata a un empleado, o bien puede realizar un contrato administrativo.
Los contratos administrativos están regulados por la legislación administrativa, y aparecen en el momento en que la Administración Pública realiza algún acto jurídico de los que, por propia obligación legal, se encuentran regulados por la legislación administrativa.
Por tanto, los contratos que puede realizar la Administración son:
CLASES DE CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIÓN | |
Administrativos (Regulados por Derecho Público) | Privados (Regulados por X.Xxxxxxx) |
Ejecución de obras. | Compraventa. |
Ejecución de servicios públicos. | Donación. |
Suministros. | Permuta. |
Consultoría, asistencia o servicios. Trabajos específicos y concretos (no habituales). | Arrendamiento. |
Los especiales (finalidad pública o los que establezca la | |
ley). | |
La interpretación de los contratos administrativos en caso de que surja litigio entre las partes, corresponde a la llamada Jurisdicción Contencioso-Administrativa, una Jurisdicción especial que solo conoce de los procesos en los que una de las partes es la Administración y sobre materia sometida al Derecho Administrativo, esto es, cuando la Administración se relaciona en un estadio superior frente a la otra parte, en virtud de la consecución del interés general.
Validez de los contratos administrativos
Para que un contrato administrativo sea válido, debe cumplir las siguientes condiciones:
Consentimiento de las partes | El consentimiento se constata como la conformidad de las partes, por un lado de la persona física o jurídica y por otro de la Administración. Este consentimiento debe estar exento de vicios que lo pueda invalidar (error, violencia, intimidación o dolo) |
Capacidad de las partes | No pueden prestar su consentimiento para contratar: Los menores no emancipados ni los locos o dementes y los sordomudos que no sepan leer ni escribir. Cuando se habla de quienes no pueden contratar hay que distinguir entre lo que es la incapacidad para contratar de lo que se viene en denominar las prohibiciones legales para contratar. En el caso de existencia de incapacidad para contratar, los actos realizados por quienes se encuentren en aquella situación, son actos meramente anulables, mientras que si nos referimos a la prohibición para contratar, hablamos entonces de actos radicalmente nulos. Por su parte, la Administración debe contratar mediante el órgano competente. Por ejemplo, los Consejeros de las Comunidades Autónomas o los Alcaldes, son los que tienen capacidad para contratar en sus respectivos ámbitos territoriales. |
Objeto | Se trata del contenido del contrato, y debe ser posible y lícito. Por ejemplo el contrato de suministro de material de oficina estará compuesto por el material vendido a la Administración. |
Causa | Se conforma como la razón en la que se asienta el nacimiento del contrato. La causa, para la Administración es siempre EL INTERÉS PÚBLICO. |
3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA.
El art. 11 de la Ley 13/1995 de 18 xx xxxx, de Contratos de las Administraciones Públicas, determina los requisitos de los contratos de la siguiente forma:
Los contratos de las Administraciones Públicas se ajustarán a los principios de publicidad, concurrencia, igualdad y no discriminación.
PUBLICIDAD | |
CONCURRENCIA | |
IGUALDAD | |
NO DISCRIMINAC. | |
f) La tramitación del expediente, al que se
Los requisitos necesarios para la celebración de los contratos administrativos son los siguientes:
PRINCIPIOS DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS
a) La competencia del órgano de contratación.
b) La capacidad del contratista adjudicatario.
c) La determinación del objeto del contrato.
d) La fijación del precio.
e) La existencia del crédito adecuado y suficiente si del contrato se derivan obligaciones de contenido económico para la Administración. incorporarán los pliegos en los que la
Administración establezca las cláusulas que han de regir el contrato a celebrar y el importe del presupuesto del gasto.
g) La fiscalización previa de los actos administrativos de contenido económico, relativos a los contratos, en los términos previstos en la Ley General Presupuestaria.
h) La aprobación del gasto por el órgano competente para ello.
i) La formalización del contrato.
• En lo que hace referencia a la capacidad del órgano Administrativo de contratación, hay que decir que no puede contratar cualquier funcionario, sino que debe hacerlo aquel órgano que tiene asignada expresamente esa competencia. Por ejemplo, en las Comunidades Autónomas, los órganos de contratación son los Consejeros y, si el precio del objeto que se va a contratar es superior a una cuantía determinada, el competente es el Consejo de Gobierno.
• Por su parte, en lo que se refiere a la capacidad para contratar de los particulares o empresas, quien lo haga, debe tener plena capacidad de obrar. Si el contratista es empresario, será necesario, además, que se encuentre al corriente de sus tributos y de sus obligaciones frente a la Seguridad Social.
4. FASES DEL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN.
Todo procedimiento de contratación con las Administraciones Públicas se compone de tres fases bien diferenciadas:
FASE DE PREPARACIÓN DEL CONTRATO |
FASE DE ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO |
FASE DE FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO |
Vamos a estudiarlas una por una:
Fase de preparación del contrato
Cuando la Administración decide contratar, tiene que elaborar previamente un proyecto de contratación, en el que se contienen:
Las prescripciones técnicas son los requisitos de carácter técnico en que se basa la contratación.
Los pliegos de cláusulas administrativas se conforman por la documentación que acompaña a la convocatoria de un concurso y en la que se contienen las condiciones de la contratación.
− Los estudios económicos y administrativos.
− Las prescripciones técnicas en forma de pliegos de cláusulas administrativas.
Una vez elaborado el proyecto, se organiza el expediente de contratación, que debe ser fiscalizado para comprobar tanto su adecuación a la legislación vigente, como que ese gasto está previsto en los presupuestos. Terminando este expediente, se pasa a la fase de aprobación.
Fase de adjudicación del contrato
Una vez aprobado, se procede a la selección del contratista, esto es, se procede a efectuar la adjudicación de la persona o empresa idónea.
El tipo de contratación administrativa del que se esté hablando es el que va a determinar el tipo de contratista que podrá acceder al mismo. En el siguiente cuadro se aprecia claramente la correlación entre el tipo de procedimiento administrativo y el tipo de contratista idóneo:
ADJUDICACIÓN DE CONTRATOS PÚBLICOS | |
Procedimiento | Posibles contratistas |
Abierto | Puede presentar proposición cualquier empresario. |
Restringido | Solo podrán presentar proposición los empresarios seleccionados. |
Negociado | Se adjudica el contrato, previa consulta y negociación al empresario seleccionado |
Fase de formalización del contrato
Una vez seleccionado el contratista, la Administración extiende el contrato que será suscrito por ambas partes.
El contrato incluye una serie de cláusulas, entre las que se incluye la facultad de la Administración de interpretarlo, así como de modificar sus condiciones si con eso se favorece el interés general. Sin embargo, en este caso es preciso indemnizar al contratista por el perjuicio causado al variar las condiciones iniciales del contrato que firmó.
REGULACIÓN DE LOS CONTRTOS DE LA ADMINISTRACIÓN | ||
Aspectos | Contratos administrativos | Contratos privados |
Preparación | Ley de Contratos del Estado | Ley de Contratos del Estado |
Adjudicación | ||
Formalización | ||
Efectos | Derecho Privado | |
Extinción | ||
Controversias y litigios | Jurisdicción Contencioso Administrativa. | Jurisdicción correspondiente |
Todas las actuaciones y procedimientos que se produzcan durante las fases de la contratación, así como los conflictos y controversias que pudieran surgir con motivo de la ejecución e interpretación del contrato, están plenamente sometidos a la Jurisdicción Contencioso-Administrativa.
Por el contrario, en aquellos contratos de carácter privado que celebre la Administración, serán regulados por la Ley de Contratos del Estado en cuanto a las fases de preparación, adjudicación y formalización de los mismos, siendo competente la jurisdicción que corresponda en lo que se refiere a su ejecución, interpretación y posibles controversias.
APROBACIÓN GASTO | |
ADJUD. DEFINITIVA | |
INTERVENCIÓN
PROPUESTA ADJUDICACIÓN
APERTURA PROPOSICIONES
CONSTITUC. MESA CONTRAT.
FISCALIZACIÓN
PRESENT. PROPOSICIONES
AUTORIZ. JEFE ORGANO CONTRATACIÓN
PUBLICAC. B.O.E.
CONCURSO
PROCED. NEGOCIADO
ADJUDICACIÓN
EXP. DE CONTRATACIÓN
5. MODALIDADES DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA.
Las modalidades fundamentales de selección de contratistas son cuatro: la subasta, el concurso, el concurso-subasta y la adjudicación directa.
La subasta
En esta modalidad la Administración impone unas condiciones en los pliegos de contratación y se presentan los contratistas que lo deseen. El contrato (ya sea de obra o de servicio) se adjudica al que ofrezca la mejor oferta económica.
El concurso
Esta modalidad es la más utilizada. Aquí, la Administración establece unas condiciones que deberán cumplir los contratistas y, en base a las mismas, éstos podrán mejorarlas. Por ejemplo para la construcción de un Instituto de Enseñanza Secundaria, se señala que el adjudicatario de la obra deberá terminarla en un año y su costo par a la Administración no deberá superar los 3.000.000,00 de Euros.
Es posible que cualquier empresa concursante proponga realizarlo en menos tiempo y a menor costo.
La Administración valorará una a una cada oferta y elige la que, globalmente, le parezca más ventajosa. Es decir, no tiene que elegir la más barata o la empresa más solvente, sino la que presenta el conjunto de condiciones más favorables para la Administración.
El concurso-subasta
Esta modalidad de contratación tiene dos fases:
• Fase de concurso: se valoran las condiciones que ofrecen los distintos contratistas, como equipos técnicos, personal, plazo de realización de la obra, etc. De esta fase se preselecciona a los más solventes.
• Fase de subasta: se realiza la subasta entre los que han superado la primera fase. Entre ellos se adjudica el contrato al que ofrezca la mejor oferta económica.
La adjudicación directa
En determinadas situaciones de urgente necesidad o debido a la escasa cuantía de lo contratado la Administración puede seleccionar libremente al contratista, prescindiendo de las formalidades de contratación.
6. CONTRATOS PÚBLICOS DE OBRAS, SUMINISTROS Y SERVICIOS.
Las Administraciones Públicas, para poder llevar a cabo los contratos de obras, servicios o suministros, deben recurrir, en la mayoría de los casos, a empresas o particulares.
La Administración construye carreteras, diques, presas, hospitales, universidades, etc., mediante contratos de obras con empresas privadas o públicas.
Servicios como los de recogida de basuras, limpieza de playas, comedores escolares, comida en los hospitales, etc., que deben ser prestados por las diferentes Administraciones Públicas, son contratados por éstas con empresas privadas que los desarrollan.
Cada uno de estos contratos son regulados de forma particular por la ley, y esta regulación es la que pasamos a estudiar ahora.
El contrato de obras
Tiene por objeto la construcción, reforma, reparación, conservación o demolición de un bien inmueble o la realización de trabajos que modifiquen la forma o sustancia del suelo o del subsuelo por cuenta de la Administración y a cambio de un precio, ya sean de primer establecimiento o creación, reforma, reparaciones menores, y obras de conservación y mantenimiento ( por ejemplo, carreteras, ferrocarriles, puertos, presas, dragados, prospecciones, etc.).
La adjudicación de un contrato de obras requerirá la previa elaboración, supervisión y, en su caso, aprobación y replanteo del correspondiente proyecto, que definirá con precisión el objeto del contrato.
Las obras se ejecutarán con estricta sujeción a las estipulaciones contenidas en el pliego de cláusulas del contrato y del proyecto.
Durante el desarrollo de las obras, y hasta que se cumpla el plazo de garantía, el contratista es responsable de los defectos que en la construcción puedan observarse.
Para que el contratista, (empresa que realiza las obras) pueda cobrar, la Administración expedirá certificaciones que acrediten las obras ejecutadas y por tanto debidas, durante un periodo de tiempo determinado.
El contrato de obras podrá ser modificado respecto del planteamiento inicial. Para ello, se debe seguir el procedimiento establecido en la Ley de Contratos de la Administración Pública y dependen fundamentalmente del director facultativo de la obra, necesitando realizarse un expediente de modificación de obras que requerirá:
a) Realización del proyecto y aprobación del mismo.
b) Audiencia del contratista.
c) Aprobación del expediente por el órgano de contratación.
El contrato de suministro
Se considera contrato de suministro la compra de bienes muebles por la Administración, en la que concurra alguna de las siguientes características:
Que el empresario se obligue a entregar una pluralidad de bienes, de forma sucesiva y por un precio unitario, sin que la cuantía total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el negocio por estar subordinadas las entregas a las necesidades de la Administración (por ej. mobiliario).
Que se refieran a bienes consumibles o de fácil deterioro por el uso ( por ej. material farmacéutico y sanitario para hospitales, material de oficina).
Que la cosa o cosas que hayan de ser entregadas por el empresario deben ser elaboradas con arreglo a características peculiares fijadas previamente por la Administración (por ej. equipos informáticos, aparatos de alta especialización, etc.).
Asimismo, la adquisición de bienes muebles, cuando no tenga la calificación legal de suministro (por ej. la adquisición de un cuadro, etc.), se somete a normas de procedimiento reguladas en la Ley de Patrimonio del Estado.
La adjudicación de estos contratos puede ser por subasta, concurso o negociado.
a) La subasta, sólo podrá utilizarse en aquellas adquisiciones de escasa cuantía en las que los productos a adquirir estén perfectamente definidos por estar
normalizados, pudiendo variar solamente en el precio y no en la calidad o forma.
b) En el resto de los casos el contrato de suministro se realizará mediante el
concurso.
c) El procedimiento negociado solamente se puede acordar en el caso de que las ofertas económicas en los procedimientos de subasta o concurso sean irregulares o inaceptables y siempre que no se modifiquen sustancialmente las condiciones del contrato inicial.
En el contrato de suministro el contratista está obligado a entregar los bienes objeto del suministro en el tiempo y lugar fijados en el contrato y conforme a las prescripciones técnicas y cláusulas administrativas.
El abono del precio que la Administración debe satisfacer al adjudicatario, una vez entregados y formalmente recibidos los bienes objeto del contrato, se realizará en dinero, pudiendo ser de forma extraordinaria en otros bienes siempre que en ningún caso sobrepase el 50 por ciento del valor contratado.
El contrato de servicios
Este contrato recibe también el nombre de contrato de gestión de servicio público, en virtud del mismo, la Administración encomienda a una persona, natural o jurídica, la gestión de un servicio público; en consecuencia, se trata no tanto de un tipo contractual definido como de una técnica de gestión indirecta de los servicios públicos, que comprende una pluralidad de figuras contractuales como son la concesión, la gestión interesada, el concierto y la sociedad de economía mixta (en la Administración local se conoce también la figura del Arrendamiento). Un ejemplo muy cercano de contratos públicos de servicios lo encontramos en los contratos de explotación del servicio de cafetería en los Institutos públicos de Enseñanza Secundaria.
Este tipo de contrato se adjudica por el procedimiento abierto o restringido, mediante
concurso; el procedimiento negociado sólo se podrá realizar previa justificación.
En su fase de ejecución el contratista está obligado a ejecutar las obras precisas y a organizar el servicio con estricta sujeción a las características establecidas en el contrato y dentro de los plazos señalados en el mismo.
El contratista estará obligado a cumplir las siguientes obligaciones con carácter general:
Respetar los acuerdos internacionales
obliguen en materia, como, ejemplo,
relacionados con
que esta por los los
países miembros de la U.E.
OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA
CUIDAR DEL SERVICIO
PRESTAR EL SERVICIO
DAÑOS A TERCEROS
RESPETO ACUERDOS INT.
Indemnizar los daños que se causen a terceros como consecuencia de las operaciones que requiera el desarrollo del servicio.
Prestar el servicio con la continuidad convenida garantizando a los particulares el derecho a la utilización de los servicios en las condiciones establecidas.
Cuidar el buen orden del servicio, pudiendo dictar las oportunas instrucciones.
7. CONTRATOS PÚBLICOS DE OBRAS, SUMINISTROS Y SERVICIOS.
Los contratos se extinguirán por cumplimiento o por resolución.
El contrato se entenderá cumplido por el contratista cuando éste haya realizado, de acuerdo con los términos del mismo y a satisfacción de la Administración, la totalidad de su objeto.
La resolución de los contratos se producirá cuando concurra alguna de las siguientes causas:
La muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual o la extinción de la personalidad jurídica de la sociedad contratista.
La declaración de quiebra, de suspensión de pagos, de concurso de acreedores o de insolvente.
El mutuo acuerdo entre la Administración y el contratista.
La falta de prestación por el contratista de la garantía definitiva.
La demora en el cumplimiento de los plazos por parte del contratista.
La falta de pago por parte de la Administración en el plazo de ocho meses.
El incumplimiento de otras obligaciones esenciales que figuren en el contrato.
Existen posibilidades de cesión de contratos a terceros cuando las cualidades técnicas o personales del cedente no hayan sido razón determinante de la adjudicación del contrato.
8. REGISTRO PÚBLICO DE CONTRATOS.
Para garantizar la transparencia de las actuaciones de las Administraciones existe un Registro Público, dependiente de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del Ministerio de Economía y Hacienda. La obligación de registrar los contratos administrativos se extiende a los órganos correspondientes de las respectivas Administraciones Públicas. Estos registros constituirán el soporte estadístico sobre la contratación pública para fines estatales.