SANCIÓN JURÍDICA APLICABLE A LA ESTIPULACIÓN DE CLÁUSULAS ABUSIVAS Cláusulas de Ejemplo

SANCIÓN JURÍDICA APLICABLE A LA ESTIPULACIÓN DE CLÁUSULAS ABUSIVAS. Como hemos insistido a lo largo de nuestra tesis, no hay un concepto unificado para establecer la consecuencia jurídica de una cláusula abusiva. Al respecto existen diversas posibilidades de oponerse a los abusos de las entidades financieras, por poderosas que estas sean económicamente. Es necesario entonces, no rendirse por anticipado, reaccionando jurídicamente a tiempo para restablecer el equilibrio contractual de la parte que resultó afectada con la cláusula abusiva. La sanción aplicable a la cláusula abusiva puede tener origen legal o judicial, dependiendo del sistema que se acoja. En algunos ordenamientos, tales como el Español, es la ley la que define la cláusula abusiva, así como su consecuencia jurídica o sanción aplicable. En otros casos, como en el ordenamiento Colombiano no hay una definición legal de la cláusula abusiva ni tampoco hay una sanción legal para ella, y por lo tanto, su tratamiento dependerá del operador jurídico, acudiendo a los criterios de interpretación, a la aplicación de principios y el desarrollo jurisprudencial. En otros casos, como el Alemán, la posición es intermedia, es decir, hay una definición de cláusula abusiva, y partiendo de la misma, corresponde al juez controlar directamente su aplicación y establecer la consecuencia para cada caso concreto. La intervención judicial está dotada de más flexibilidad que la legal, ya que el juez puede apreciar el carácter abusivo a la luz de numerosos elementos, lo que no podría hacer un decreto o una ley. Sin embargo, consideramos que debe haber una consagración legal flexible y su correspondiente desarrollo jurisprudencial. En este capítulo, hablaremos de las consecuencias o sanciones que estipula la ley, para las entidades financieras que celebren contratos con cláusulas abusivas. La sanción a la celebración de cláusulas abusivas por parte de la entidad financiera dependerá de la posición que se asuma, ya que si pensamos que son cláusulas que afectan el orden público, la consecuencia será la nulidad absoluta, la cual tiene efectos retroactivos, es decir, la cláusula produce sus efectos hasta la declaratoria de nulidad y el juez ordenará la nulidad y las restituciones a que haya lugar. En cambio, si pensamos que estas cláusulas por si solas pierden su eficacia y no producen efectos, sin necesidad de declaratoria judicial, la consecuencia de pactar una cláusula abusiva sería la ineficacia. El juez tendrá que decidir si aplica la sanción de nulidad o de ineficacia, aunque en la prác...